以下文章来源于刑事法判解 ，作者刑事法判解
出题说明
今年本科生《刑法总论》的期末考试，采取了闭卷考试与开卷考试相结合的考查方式。卷面100分，其中30分为闭卷考试，要求学生在15个法条中任选6个条文进行默写。余下70分为开卷考试，与以往一样采用案例形式，考查学生对刑法总论的知识点的掌握和应用。
一直以来，在《刑法总论》《刑法分论》的考试中，我都在推行开卷考试的理念，卷面100分全部是以开卷形式考案例分析。为何今年又有了30分的闭卷考试的部分呢？有些同学提出疑问，我觉得有必要做个回答。主要有两个方面的考虑。一方面，以开卷形式考查学生应用知识的能力，与以闭卷形式考查学生所掌握的知识，的确是不同的考试理念。但这并不意味着，知识考查和能力考查之间是互斥的，毋宁说，后者以前者为基础和前提。在《车浩的刑法题（第2版）》的序言中，我也论及了能力考查和知识考查的关系。
“开卷考试的目的在于考查能力，但能力考查不是对知识考查的替代，而是进阶和升级。 有了记忆未必能有理解和适用，但能够理解和适用的，通常要以记忆为基础。如果没有扎实的记忆基础和“找法”能力，虽然开卷考试可以携带材料入场，但在有限的考试时间内，也难以快速地根据案情事实准确地找到法律。数次考试的经验证明，很多低分者即使在题目中发现了考点，也因为记忆不牢，理解不深，不能迅速定位到相关法条，于是把大量的时间耗费在不停地翻书找法上面。法就在那里，但他既看不见，也‘想不起来’。”
从学习规律上来看，要想在有限的时间内顺利地完成开卷考试，自然需要以对知识点的记忆和熟悉为前提，即使不在考试中对这种记忆和熟悉程度加以考查。说白了就是，不考并不意味着不重要，重要的也未必一定要用题目来直接考。因此，采用开卷的能力考查方式，客观上也会间接地催促和提示学生，自觉地去努力完成作为前提和基础的知识记忆。不过，从历次考试的实际情况来看，这样设计的愿景，并不能够在所有学生身上灵验。有些同学出现了学习方法上的认识偏误，或者也带有惰性的影响，以为既然是开卷考试，那平时的知识记忆似乎就不那么重要了，只要考试现场翻开书本和讲义，自然就能应付过去。这样的想法，使得开卷考试的理念落实在他们身上的时候，效果会大打折扣，当他们考完试回头去看，才发现自己对基础知识的掌握很不扎实。既然不能保证所有学生都具备学习的自觉性和方法的正确性，期末考试就不得不承担着引导熟悉知识点的功能，因而就有了部分闭卷考试的内容。
当然，闭卷部分是服务于开卷考试，尤其对于法学而言，只有当知识的记忆服务于知识的应用时，对知识点记忆的考查才有意义。所以，我把闭卷考查的内容最小化地限制在了法条本身。因为对于刑法总论的学习而言，一些总则条文是最重要的知识点，几乎所有的刑法概念、理论、学说以及最终的应用，都是建立在这些核心法条的基础之上的。如果对这些法条不熟悉不了解，即使开卷考试，面对案例分析，也难以想象能抄到什么正确的答案。
这就涉及到另一方面的考量。考查法条默写，既是为了巩固基础加深印象，也是为了让同学们都能有一个平均稳定的分数起点。在以往的考试中，出现过案例分析非常离谱的试卷，以致于我想要努力“捞人”找分给及格的时候，都觉得比学生参加考试还困难。相对而言，限定范围之内的法条默写，几乎是半送分题。即使在知识的掌握和理解上不够透彻，不能学以致用于案例分析，只要肯花点时间和笨功夫，努力背好数量有限的基本法条，也能有个挽分数于既倒的基础。
最后需要说明的是，本次考试的案例题，系根据邯郸三少年杀人事件改编而来。主要考查了客观归责、打击错误、故意/过失区分、正当防卫、紧急避险、责任年龄、违法性认识错误、期待可能性、共同正犯、帮助犯、教唆犯、未遂与中止、不作为犯等刑法总论的核心问题。通过要求学生使用鉴定式的案例分析框架答题，考查学生是否真正理解这些知识点的体系性位置，以及正确运用这些知识点分析问题的能力。当然，犯罪嫌疑人在法律上的最终结果如何，并不是纸面上的罪名分析就能够准确评定的，也不想因此对实务处理产生任何不当的影响。那么，就让杀人者在纸上归去，交给命运的安排吧。
——车 浩
法条默写（30分）
壹
说明：从下刑法总则条文中任选6个法条进行默写，要求完整写出每一法条下全部款项内容。本部分内容为闭卷考试。
第三条【罪刑法定】 第六条【属地管辖权】 第十二条【溯及力】
第十四条【故意犯罪】第十五条【过失犯罪】第十六条【不可抗力和意外事件】
第二十条【正当防卫】第二十一条【紧急避险】 第二十二条【犯罪预备】
第二十三条【犯罪未遂】第二十四条【犯罪中止】 第二十五条【共同犯罪】
第二十六条【主犯】第二十九条【教唆犯】第三十条【单位犯罪】
案例分析（30分）
贰
说明：在阶层犯罪论体系的框架内，运用刑法总论的知识点和鉴定式案例分析方法，分析案中人的刑事责任。本部分内容为开卷考试。
A镇的张三（13岁）、李四（15岁）和王五（15岁），是父母在外打工的留守少年，平时抱团一起玩，经常欺辱老实巴交的同班同学甲。某日张三在欺负甲时，甲表现出抗拒的态度，张三恼火之下，找到李四和王五。三人商议决定弄死甲，以发泄不满。两天之后，张三打电话约甲去郊外玩，表示要修复同学关系。甲信以为真，当日下午如约而至，不料被等在当地的张三、李四和王五按在地上拳打脚踢，看到甲拼命反抗，三人拿出早已准备的铁锹对甲头部击打，致使其重伤昏迷。三人误以为甲已经死亡，于是将甲埋入之前挖好的深坑中，实际上甲因在泥土中窒息而死。三人埋了甲之后，也知道闯下了大祸，当天晚上逃离了A镇。
逃到B镇的李四，在工地打工时认识了包工头陈大。陈大见李四虽然年纪不大，但是话少力气大，是个狠人，就想让李四去帮自己除掉竞争对手乙。陈大和李四谈好了杀人报酬10万元。李四向一起逃到B镇的张三说了此事，张三把自己随身携带的匕首借给了李四。李四深夜埋伏在乙家附近。晚上等到乙出现在胡同口后，李四冲上去持刀猛扎乙的腹部（轻伤）。乙猝不及防倒地后，挣扎爬起，与李四搏斗中抢过匕首，反刺中李四胸部。李四受伤转身逃跑，乙将匕首奋力向李四掷去，但是没有击中李四，反而砸到了偷偷尾随李四跟着想来看热闹的张三的脸上，致使其轻伤。李四被乙扎到心脏，跑了十几米后，倒地流血而死。
张三被匕首砸中头部，吓得转身就跑，黑暗中慌不择路，掉进了水塘中。在张三大声疾呼救命时，夜色里慢慢闪现出一道身影，原来是张三的父亲张某强。自从张三逃离A镇后，甲的死讯传出，张某强已经猜到了是张三犯下的罪行，一直追踪张三到B镇，想抓住儿子送其自首，又希望张三能跑得远远的，内心格外挣扎。此时见到张三落入水中呼救，心里更加矛盾。张某强知道张三会一点游泳，或许能自己游上来，不过天黑水深，更可能溺死水中。他想去救儿子，又觉得儿子犯下滔天罪行，也许老天爷收走他，反而是最好的结局。最后，在犹豫痛苦中，张某强还是艰难转身，默默地离开了。15分钟后，张三溺水身亡。
C镇的孙二，在自己开的小面馆即将打烊的时候，从电视里看到了警方通缉杀人逃犯王五的照片。这时，与王五长得酷似的赵六走进孙二的面馆吃饭。孙二误以为赵六是王五，害怕之余，在面汤里下了安眠药，将赵六麻昏后反锁在储物间内，然后跑出去打电话报警。这时，赵六醒来后发现自己被锁在小屋里，以为遇上了黑店和变态，又惊又怒，奋力踹烂储物间的房门，跑了出来，正好与回到店里的孙二狭路相逢。孙二吓得朝着门口转身就跑，赵六误以为孙二是要对自己“关门打狗”，于是追上去将孙二扑倒在地一顿胖揍，孙二抱着头不敢还击，被赵六打晕过去（轻伤）。随后赵六起身离开。
在走出面馆门口时，赵六撞到了躲藏在C镇半夜出来吃夜宵的王五。赵六恼火地骂了几句，王五大怒，冲上去和赵六撕打在一起，王五把赵六摔倒在地后，骑在赵六身上，挥拳猛打，将赵六鼻骨打断（轻伤）。起了杀心的王五，用手扼住赵六的喉咙想要将其掐死。在赵六气息逐渐微弱的过程中，王五突然发现，赵六的脸居然长得和自己非常像，就感觉自己正在掐死自己一样。王五心神大震，恍惚之间松开了双手。赵六也缓过气来。此时，接到孙二报警的警察赶到，将王五和赵六一并带走。
问案中人的刑事责任。
参考答案
A镇的张三（13岁）、李四（15岁）和王五（15岁），是父母在外打工的留守少年，平时抱团一起玩，经常欺辱老实巴交的同班同学甲。某日张三在欺负甲时，甲表现出抗拒的态度，张三恼火之下，找到李四和王五，三人商议决定弄死甲，以发泄不满。两天之后，张三打电话约甲去郊外玩，表示要修复同学关系。甲信以为真，当日下午如约而至，不料被等在当地的张三、李四和王五按在地上拳打脚踢，看到甲拼命反抗，三人拿出早已准备的铁锹对甲头部击打，致使其重伤昏迷。三人误以为甲已经死亡，于是将甲埋入之前挖好的深坑中，实际上甲因在泥土中窒息而死。三人埋了甲之后，也知道闯下了大祸，当天晚上逃离了A镇。
考点
1. 张三、李四和王五共同谋划杀甲，涉嫌杀人罪的共同正犯。
2. 张三、李四和王五的刑事责任年龄。特别注意《刑法修正案（十一）》之后，刑事责任最低年龄由以前14周岁下放到了12周岁。
3. 张三、李四和王五使用铁锹杀人但甲未死，三人误以为甲已死亡，将甲埋入深坑，实际甲因被埋窒息而死。三人实施了前后两个行为，涉及到因果关系错误，需要判断甲的死亡结果的归责在哪个行为上面。答题时可根据主张的不同理论（如概括故意、自主双行为说或第一行为决定说）认定三人构成故意杀人既遂的，或者认定故意杀人未遂后，再检验过失致人死亡的，均得分。
逃到B镇的李四，在工地打工时认识了包工头陈大。陈大见李四虽然年纪不大，但是话少力气大，是个狠人，就想让李四去帮自己除掉竞争对手乙。陈大和李四谈好了杀人报酬10万元。李四向一起逃到B镇的张三说了此事，张三把自己随身携带的匕首借给了李四。李四深夜埋伏在乙家附近。晚上等到乙出现在胡同口后，李四冲上去持刀猛扎乙的腹部（轻伤）。乙猝不及防倒地后，挣扎爬起，与李四搏斗中抢过匕首，反刺中李四胸部。李四受伤转身逃跑，乙将匕首奋力向李四掷去，但是没有击中李四，反而砸到了偷偷尾随李四跟着想来看热闹的张三的脸上，致使其轻伤。李四被乙扎到心脏，跑了十几米后，倒地流血而死。
考点
4. 李四基于杀人故意，用刀猛扎乙的腹部，涉嫌针对乙的故意杀人罪（未遂）。
5. 陈大游说李四去帮自己除掉乙并付酬金，涉嫌李四杀人的教唆犯。
6. 张三得知李四欲杀人后，把匕首借给李四，涉嫌李四杀人的帮助犯。
7. 乙受到李四攻击后与其搏斗中抢过匕首，刺中李四胸部致其死亡，对此需要在杀人罪下讨论正当防卫。
8. 乙将匕首掷向李四但没有击中，反而砸到了张三脸上，致其轻伤，对此需要在故意伤害罪下讨论打击错误。
9. 张三作为李四杀人的共犯（帮助犯），被不知情的防卫人乙伤害，是否构成偶然防卫？
张三被匕首砸中头部，吓得转身就跑，黑暗中慌不择路，掉进了水塘中。在张三大声疾呼救命时，夜色里慢慢闪现出一道身影，原来是张三的父亲张某强。自从张三逃离A镇后，甲的死讯传出，张某强已经猜到了是张三犯下的罪行，一直追踪张三到B镇，想抓住儿子送其自首，又希望张三能跑得远远的，内心格外挣扎。此时见到张三落入水中呼救，心里更加矛盾。张某强知道张三会一点游泳，或许能自己游上来，不过天黑水深，更可能溺死水中。他想去救儿子，又觉得儿子犯下滔天罪行，也许老天爷收走他，反而是最好的结局。最后，在犹豫痛苦中，张某强还是艰难转身，默默地离开了。15分钟后，张三溺水身亡。
考点
10. 张某强作为张三的父亲，具有救助溺水子女的保证人义务，其不救助的行为涉嫌构成不作为杀人罪。
11. 张某强见到张三落水后的心理活动，涉及到故意和过失的区分。
12. 张某强觉得儿子犯下滔天罪行，溺水而死可能是最好的结局，涉及到违法性认识错误问题。对于救助杀人凶手内心犹豫，在责任层面也可能涉及到期待可能性问题。
C镇的孙二，在自己开的小面馆即将打烊的时候，从电视里看到了警方通缉杀人逃犯王五的照片。这时，与王五长得酷似的赵六走进孙二的面馆吃饭。孙二误以为赵六是王五，害怕之余，在面汤里下了安眠药，将赵六麻昏后反锁在储物间内，然后跑出去打电话报警。这时，赵六醒来后发现自己被锁在小屋里，以为遇上了黑店和变态，又惊又怒，奋力踹烂储物间的房门，跑了出来，正好与回到店里的孙二狭路相逢。孙二吓得朝着门口转身就跑，赵六误以为孙二是要对自己“关门打狗”，于是追上去将孙二扑倒在地一顿胖揍，孙二抱着头不敢还击，被赵六打晕过去（轻伤）。随后赵六起身离开。
考点
13. 孙二认为赵六是杀人逃犯而对其下药迷昏后锁进房间，对此需要在非法拘禁罪下讨论防御性紧急避险，主张扭送事由的，亦得分。
14. 孙二是将赵六误认为是警方通缉的杀人逃犯王五而实施拘禁行为，涉及到假想避险的讨论，或者是扭送条件的假想错误。
15. 赵六为逃离被拘禁状态而踹烂储物间的房门，对此需要在故意毁坏财物罪下讨论正当防卫。
16. 赵六误以为孙二是要锁门攻击自己，于是追上去将孙二打成轻伤，对此需要在故意伤害罪下讨论假想防卫。
在走出面馆门口时，赵六撞到了躲藏在C镇半夜出来吃夜宵的王五。赵六恼火地骂了几句，王五大怒，冲上去和赵六撕打在一起，王五把赵六摔倒在地后，骑在赵六身上，挥拳猛打，将赵六鼻骨打断（轻伤）。起了杀心的王五，用手扼住赵六的喉咙想要将其掐死。在赵六气息逐渐微弱的过程中，王五突然发现，赵六的脸居然长得和自己非常像，就感觉自己正在掐死自己一样。王五心神大震，恍惚之间松开了双手。赵六也缓过气来。此时，接到孙二报警的警察赶到，将王五和赵六一并带走。
考点
17. 王五与赵六厮打，并将赵六鼻骨打断（轻伤），涉及到互殴与正当防卫的区分。
18. 王五在意欲掐死赵六的过程中，发现赵六跟自己长得非常像，心神大震，恍惚间松开双手，赵六得以活命，对此需要在故意杀人罪下讨论未遂与中止。
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第2版在增加了新的考题和答案的同时，也更新了书中涉及的法条和引注。
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